Каково юридическое и практическое значение черных списков международных организаций? Есть ли у Российской Федерации свои черные списки и какова их роль? На какие из них следует обращать особое внимание?

Нахождение юрисдикции в том или ином «черном списке» входит в число факторов, оказывающих влияние на выбор оффшорной или оншорной компании.
Оставим в стороне репутационный аспект и попытаемся ответить на вопрос: какое ЮРИДИЧЕСКОЕ и ПРАКТИЧЕСКОЕ значение имеет то, что страна регистрации Вашей зарубежной компании находится в черном списке.

Черный список ФАТФ – в настоящее время пуст, т.е. значения не имеет, хотя требования (рекомендации) ФАТФ продолжают оказывать значительное влияние на оффшорный бизнес.

Списки ОЭСР – по итогам встречи глав государств «Большой двадцатки» 02 апреля 2009 г. ОЭСР опубликовала 3 списка, которые условно можно назвать Черным, Серым и Белым. В Черный список стран вошли 4 государства, не сотрудничающих, по мнению ОЭСР, с другими государствами в сфере обмена налоговой информацией – Коста-Рика, Малайзия, Филиппины и Уругвай. Однако список просуществовал менее недели, поскольку включенные в него страны выступили с заявлениями, побудившими ОЭСР перенести их в Серый список. Соответственно, черный список ОЭСР в настоящее время пуст, т.е. значения не имеет. В Серый список были включены 38 стран (+ 4 из Черного списка), которые взяли на себя обязательства по предоставлению информации и международному сотрудничеству в сфере борьбы с уклонением от уплаты налогов, по мнению ОСЭР, предпринимают недостаточные усилия в данном направлении. Говорить о каком-либо юридическом и практическом значении Серого списка преждевременно, т.к. никаких указаний относительно мер, которые должны приниматься в отношении включенных в него стран, озвучено не было. Давление на указанные в нем страны (БВО, Белиз, Кайманы и др.) оказывается уже давно, поэтому Серый список ОЭСР на данный момент является очередной констатацией данного факта. Вообще критерии ОЭСР при разделении стран на категории вызывают сомнения. Так, третьим из опубликованных списков был Белый список, в котором указаны государства, отвечающие высоким стандартам ОЭСР. В их число вошли, в частности, Сейшельские острова, являющиеся классическим оффшором, к компаниям которых имеют большие «антиотмывочные» претензии ряд государств, например, США и страны Прибалтики. Как видим, списки международных организаций сами по себе большого практического значения не имеют (еще раз напомню – за исключением репутационных аспектов), т.к. принявшие их международные организации никаких санкций к «фигурантам» данных списков в общем-то пока не применяют. Однако мы рекомендуем постоянно отслеживать позицию международного сообщества по данному вопросу. Так, по итогам встречи глав большой двадцатки в апреле 2009 г. Н. Саркози заявил, что «в ходе работы саммита «большой двадцатки» ее участники пришли к согласию в отношении вопроса «налоговых гаваней», «двадцатка» предусматривает целый ряд санкций против «налоговых гаваней», этот список охватывает широкий перечень «от мер административного характера до международного запрета на вложения средств в банки ряда стран», внесенных в «черный список» (который, повторюсь, на данный момент пуст).

Списки международных организаций задают определенный уровень рисков того, что к тем или иным странам начнут применяться определенные меры уже на национальном уровне, т.е. со стороны тех или иных государств – это на данный момент является, возможно, наиболее важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при работе с оффшорами. Яркий пример – уже упомянутые Сейшеллы: они находятся в Белом списке ОЭСР, но при этом национальные акты США и Прибалтийских стран накладывают ограничения на деятельность Сейшельских компаний.

Российские Черные списки.
Список ЦБ РФ важен в двух аспектах. Во-первых, он служит ориентиром для российских банков – с так называемыми оффшорными банками установление корреспондентских отношений жестко ограничено. Во-вторых, он служит ориентиром при выборе зарубежного банка – если банк зарегистрирован в государстве, упомянутом в списке ЦБ РФ, то с платежами с участием российских банков у него могут возникнуть проблемы. Список Минфина важен исключительно для применения льготной ставки 0% по налогу на прибыль при выплате дивидендов – на это не имеют права компании стран, находящихся в этом списке. Черные списки ряда иностранных государств США. Ограничено открытие банковских счетов для Сейшельских компаний. Наложен запрет на финансовое сотрудничество с организациями и юрисдикциями, находящимися в черном списке FinCen. Прибалтика. Установлены запреты на открытие банковских счетов для компаний стран, находящихся в черных списках (оффшорных). Украина. Установлен налог у источника на перечисление средств в пользу компаний стран, находящихся в черном списке (оффшорных).

Таким образом, нахождение той или иной юрисдикции в очередном Черном списке требует взвешенного и всестороннего анализа и не обязательно означает реальные ограничения деятельности зарегистрированных там компаний.

ВОПРОС: Здравствуйте. Имеем юр. лицо, зарегистрированное на Кипре. Приводит ли такой вид деятельности, как торговля на бирже в РФ ( ММВБ,РТС) к образованию постоянного представительства в РФ. Т.е вопрос в том, в какой стране такое юр. лицо должно платить налоги?

ОТВЕТ: Ответ на этот вопрос зависит от способа организации торговой деятельности Кипрской компании:

1) Обычно торговля на биржах осуществляется через профессионального посредника, в таком случае, по общему правилу, постоянное представительство не образуется (абз. 2 п. 9 ст. 306 НК РФ). Однако если реально этот посредник выполняет указания бенефициара, директора (или иного лица, представляющего компанию), который при этом находится на территории РФ, то можно говорить о том, что в такой ситуации имеются признаки постоянного представительства агентского типа (зависимый агент, абз. 1 п. 9 ст. 306 НК РФ).

2) Если предположить, что компания торгует на бирже напрямую (такое возможно, например, на товарных биржах), то комментарий относительно зависимого агента приобретает еще бОльшую значимость.

Подводя итог, можно сказать, что однозначного ответа на Ваш вопрос не существует.

С формально юридической точки зрения следует сделать вывод, что при указанных мною условиях (нахождение на территории РФ лица, РЕАЛЬНО управляющего торговой деятельностью компании), то необходимо регистрировать постоянное представительство агентского типа и платить налоги (от доходов такого представительства) в РФ.

С практической точки зрения можно сказать, что случаи предъявления к иностранной компании требований о регистрации в ИФНС по месту нахождения зависимого агента, нам неизвестны. С другой стороны, государство постепенно пытается противостоять такому положению вещей. Так, недавно были выдвинуты предложения об определении наличия постоянного представительства компании, торгующей на рынке ценных бумаг, по месту IP-адреса, с которого поступают указания профессиональному посреднику. Если адрес (а значит, и лицо, дающее указания) находится в РФ - то компания имеет постоянное представительство РФ.

Поэтому где платить налоги - Вы должны определиться сами. Однако если Вы собираетесь платить налоги в РФ, то Вам необходимо иметь в виду, что Вам необходимо будет представить Кипрским аудиторам документы, подтверждающие уплату налога в России. Иначе Вам придется заплатить налог дважды.

Для минимизации рисков появления признаков постоянного представительства в РФ (если Вы хотите платить налоги на Кипре) необходимо организовывать реальное управление компанией с территории Кипра (с Кипрских IP- и почтовых адресов, естественно, при наличии Кипрских директоров).

Мы продолжаем серию наших видеокомментариев. И сегодня хотелось бы вновь вернуться к вопросу о банковской тайне.

Возможно, Вы слышали недавние сообщения средств массовой информации о том, что вследствие действий немецких спецслужб в одном из лихтенштейнских банков (LGT Bank) была получена база данных всех клиентов. В последствии этой информацией спецслужбы Германии “поделились” с налоговыми и правоохранительными органами.

Позже случился еще одни скандал, когда высокопоставленного менеджера одного из швейцарских банков арестовали в США и принудили к сотрудничеству с налоговыми и правоохранительными органами страны на предмет предоставления информации об американских клиентах, имеющих счета в швейцарских банках. Ситуация складывается таким образом, что говорить в настоящее время о банковской тайне как для американских резидентов, так и для резидентов европейских государств, можно лишь с определенной долей условности.

Хотим обратить Ваше внимание на соглашение об обмене налоговой информацией между Швейцарией и США, подписанное 8 декабря 2008 года. В соответствии с этим документом банки теперь обязаны сотрудничать с государственными органами более активно. Более того, существует возможность инспектирования уполномоченными американскими аудиторами документов непосредственно в банковских учреждениях Швейцарии, что вчера еще было совершенным нонсенсом.

Можно сделать вывод, что постепенно и неуклонно банковская тайна исчезает, и клиентам все меньше может быть гарантирована анонимность при работе со своими банковскими счетами. Для российских клиентов пока такой опасности нет, но тенденции, как мы считаем, очевидны.

Здравствуйте, меня зовут Сергей Панушко, юрист компании GSL.

Продолжаю отвечать на Ваши вопросы в рамках видео-форума GSL.

Вопрос: Как можно законным образом перевести средства на счет оффшорной компании.

Хочу отметить, что анализируя ту или иную сделку, ту или иную операцию по переводу денежных средств, Вы должны опираться на две группы критериев.

Первая группа критериев означает, что та или иная операция должна соответствовать законам и подзаконным нормативно-правовым актам того или иного государства. Если мы рассмотрим международные отношения с участием оффшоров, то это могут быть следующие государства:

- государство – местонахождение компании / физического лица – источник средств;

- государство – местонахождение компании / физического лица – получателя средств;

- государство – местонахождение банка, в котором открыт счет, на который поступили средства и т.д.

Если мы рассмотрим данные критерии на примере российского законодательства, то сделка (операция по переводу средств) должна соответствовать:

- гражданско-правовым критериям, т.е. являться заключенной и действительной в соответствии с Гражданским кодексом РФ;

- требованиям валютного законодательства, т.е. являться разрешенной валютной операцией, совершение которой разрешено; необходимо соблюсти требования об оформлении паспорта сделки, если они имеются; в ряде случаев необходимо выполнить иные требования, например; требования о репатриации валютной выручки, ряд иных требований;

- требования налогового законодательства о документальной подтвержденности и обоснованности сделки; необходимо правильно квалифицировать данную сделку для целей налогообложения;

- также необходимо учитывать требования законодательства по борьбе с отмыванием доходов, полученных преступным путем, например, понять, попадает ли та или иная операция в разряд подозрительных.

Вторая группа критериев – это требования конкретных банков, в которых открыты счета на ту или иную компанию. Как правило, данные требования достаточно унифицированы независимо от того, в какой стране находится банк, их желательно согласовать уже на этапе открытия счета для оффшорной компании, поскольку у банков могут быть ограничения по виду и объему операций, по требованиям документального подтверждения той или иной операции, по верхним или нижним (как правило, верхним границам) суммы операции.

Если вы проанализируете планируемую Вами операцию с точки зрения указанных критериев, Вы сможете оценить ее законность с, соответственно, понять, будет ли ваша оплата за товары, работы, услуги, Ваш выданный заем, вклад в уставный капитал законным или все-таки имеется риск претензий со стороны тех или иных органов.

Добрый день. Меня зовут Сергей Панушко, я юрист компании GSL.

В контексте последних заявлений и решений Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) я еще раз хотел бы затронуть тему раскрытия информации о бенефициарных владельцах оффшорных компаний и компаний, зарегистрированных на Кипре.

07 октября 2008 г. ФСФР издала приказ, которым изменила порядок лицензирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Сразу после выхода в свет данного приказа в прессе появилась информация о том, что теперь ФСФР обяжет всех профессиональных участниках рынка ценных бумаг раскрывать информацию о своих бенефициарах. Проанализировав текст данного приказа, мы пришли к выводу, что каких-либо юридических оснований для подобного рода заявлений нет.

Сам приказ не содержит ни определения бенефициарного владельца, ни самого термина «бенефициар» или иного подобного термина. Да, в приказе присутствует требование раскрытия информации о лицах, косвенно владеющих долями/акциями проф. участника рынка ценных бумаг, а также о лицах, косвенно владеющих долями/акциями участников проф. участника рынка ценных бумаг.

Тем не менее, существующая на настоящий момент нормативно-правовая база РФ не содержит понятия «косвенного владения». Близкое по звучанию, но не по значению понятие «косвенного участия» содержится в ст. 20 Налогового кодекса РФ и применяется исключительно для установления взаимозависимости между лицами (налогоплательщиками) для целей налогообложения.

19 ноября 2008 г. пресс-служба ФСФР выпустило пресс-релиз, в котором заявило, что был подписан Меморандум о взаимопонимании и обмене информацией между ФСФР и аналогичным государственным органом Республики Кипр. Сразу после этого в прессе появились многочисленные сообщения о том, что теперь Российское государство в лице ФСФР получит доступ к любой информации о любых бенефициарных владельцах любых кипрских компаний. Проанализировав сложившуюся ситуацию, мы пришли к выводу, что оснований для подобного рода заявления нет.

Текст самого меморандума недоступен и в открытом доступе его нет. Тем не менее, очевидно, что меморандум является подзаконным, ведомственным актом, который заключен не между двумя государствами, а между двумя органами исполнительной власти, а поэтому не может изменять ни положений внутреннего законодательства государств, ни положений международных договоров. Как уже отмечал партнер компании GSL Олег Попутаровский, информация о бенефициарном владельце охраняется на территории Республики Кипр в режиме банковской тайны и может быть раскрыта в исключительных случаях, например, по судебному запросу.

Меморандумом, подписанным между финансовыми регуляторами России и Кипра, данный режим изменен быть не мог.

Добрый день. Меня зовут Сергей Панушко, юрист компании GSL.

Мы начинаем наш новый проект, который называется видео-форум GSL. В рамках видео-форума мы в доступной форме видео-изложения ответим на наиболее интересные и часто встречающиеся вопросы, которые Вы задаете на нашем классическом Интернет-форуме.

Итак, вопрос: какой оффшор выбрать для приобретения недвижимости, находящейся на территории РФ? Для ответа на данный конкретный вопрос я бы рекомендовал использовать ряд критериев, которые помогут сделать правильный выбор.

Первый критерий – цель приобретения, с какой целью недвижимость приобретается на оффшорную компанию. Это может быть: защита активов; реструктуризация структуры владения; получение доходов от использования или продажи недвижимости.

Следующий критерий – структурирование сделки: кто на момент приобретения является собственником недвижимости (физическое/юридическое лицо, резидент/нерезидент РФ). Важным является вопрос финансирования сделки: из каких источников и каким образом будет финансироваться приобретение недвижимости? С использованием каких банковских счетов, каких гражданско-правовых инструментов, в какой валюте?

Следующий критерий – объект недвижимости, который приобретается: жилое/нежилое помещение, квартира, офисное здание, участок под застройку. В свою очередь, квартира может быть использована для проживания бенефициара оффшорной компании; офисное здание – для сдачи в аренду; участок – для застройки или перепродажи и т.д.

Следующий критерий – пожелания, предпочтения потенциальных контрагентов. Например, Вы планируете приобрести офисное здание на оффшорную компанию и в последующем сдавать его в аренду. Мы рекомендуем Вам выяснить у контрагентов, не имеется ли у них внутренних ограничений по работе с оффшорами? Например, если это респектабельная европейская, да и российская компания, они могут вполне отказаться от такого сотрудничества.

Важным является критерий налоговых рисков и налоговых последствий. Данный вопрос необходимо начинать анализировать уже на стадии приобретения недвижимости. Так, важным является вопрос кто, в каком порядке и размере уплачивает налог на прибыль либо налог на доходы физических лиц, если продавцом является физическое лицо? Кто, в каком порядке и в каком размере уплачивает НДС, может ли покупатель недвижимости в дальнейшем принять НДС к вычету? Каким образом будут облагаться налогами доходы, полученные в дальнейшем от реализации или использования недвижимого имущества?

Таким образом, я бы рекомендовал расширить изначально поставленный вопрос и сформулировать его следующим образом: какого субъекта предпринимательской деятельности следует выбрать для приобретения недвижимости на территории РФ? Я бы выделил три основных группы таких субъектов: 1) оффшорная компания; 2) компания из не-оффшорного (оншорного) государства, с которым у России заключено соглашение об избежании двойного налогообложения; 3) российская компания, учредителем которой является либо оффшорная, либо оншорная компания.

Сформулировав таким образом вопрос и использовав указанные критерии, Вы сможете сделать правильный выбор.

Меня зовут Олег Попутаровский. Я адвокат. Партнер компании GSL

Двигаясь в русле современных информационных технологий, стараясь максимально адаптировать наш сайт под ваши потребности и запросы, сделать его более информативным для удаленных пользователей, мы открываем серию видеокомментариев.

Тематика таких видео будет в основном посвящена обсуждению часто задаваемых Вами вопросов, либо каким-то событиям в рамках нашей деятельности.

Не хотелось бы открывать эту серию нашим комментарием о кризисе, но жизнь диктует свои правила.

Итак, финансовый кризис и офшоры.

Наиболее часто задаваемый в этой связи вопрос о том: - какие зарубежные банки уцелеют?

Всегда поражался умению некоторых консультантов, практикующих на рынке безапелляционно прогнозировать судьбу того или иного банка. В действительности, как правило, такие утверждения это обычная конвертация предшествующих диалогов этих консультантов с представителями банком. Что им сказали, то они вам и пересказали, упаковав в иной формат.

Со своей стороны мы неоднократно убеждались, что ни один представитель банка не скажет Вам ничего лишнего и такого, что Вас могло бы насторожить и и сподвигнуть на досрочное прекращение отношений этим банков. То есть, весь тот практический опыт, который у Вас имеется в отношениях с крупными отечественными банками Вы можете аппроксимировать на предполагаемое отношение к зарубежным.

В этой связи, мы видим свою позитивную роль в том, чтобы дать Вам несколько общих рекомендаций, поскольку не можем взять на себя ответственность за судьбу конкретного банка.

Рекомендация 1-ая.

Предлагаем изучить официальное решения правительства и надзорных органов страны в которой находится банк по вопросам проблем, возникающих в банковском секторе этой страны в целом. Кому будут помогать и кого будут спасать. Какова политика по гарантиям депозитов. Это вполне доступная интернет пользователю задача.

Рекомендация №2.

Насколько этот банк системообразующий и его спасение, переходит сугубо экономическую грань локальной проблемы, превращаясь в проблему системную для этой страны.

Рекомендация №3

Насколько Ваш банк был активен (известен) на фондовом рынке.

Рекомендация №4

Насколько этот банк завязан на российскую клиентуру.

Вы не сможете получить точные ответы на каждый из вопросов. Но даже приблизительные ответы своей совокупности и анализе + Ваш опыт и главное интуиция, надеемся подскажут вам правильный ответ.

Как видите, методика решения этой задачи мало чем отличается от российской действительности.

В последнее время в средствах массовой информации все чаще встречаются публикации о том, что Кипр «сдает» бенефициарных владельцев оффшорных компаний. Подобные заявления не впервые появляются в периодических изданиях. Однако в очередной раз опубликованные сведения вызывают сомнения.

На территории Российской Федерацией и Республики Кипр действуют заключенные и ратифицированные государствами соглашения о правовой помощи по уголовным, гражданским делам, а также двусторонние соглашения по линии генеральной прокуратуры, налоговых органов, касающиеся обмена информацией. В соответствии с этими международными актами в число российских уполномоченных органов, наделенных правом обращаться в соответствующие уполномоченные органы Кипра с запросом о получении информации, в настоящий момент введены органы финансового мониторинга. Сама же процедура получения информации не изменилась. Сведения о бенефициарных владельцах хранятся на Кипре на условиях банковской тайны. При наличии официально возбужденной процедуры – административной, уголовной, иной (например, в рамках налогового контроля) – соответствующий уполномоченный орган РФ обращается в уполномоченный орган Кипра с запросом о получении необходимой информации. Если речь идет о бенефициарном владельце, такая информация может быть раскрыта при достаточных существенных обстоятельствах, когда, например, указанный владелец замешан в отмывании денег или в иной криминальной деятельности. Однако, в любом случае эта информация будет доступна только по решению суда.

Если вести речь о налоговых органах, то на определенных условиях Министерство по налогам и сборам РФ и его контрпартнер на Кипре вправе обмениваться необходимой информацией. Вместе с тем налоговым органам Кипра недоступна информация о бенефициарном владельце. Им доступны только те сведения, которые подаются в налоговые органы – бухгалтерская отчетность и пр. Иной информации налоговые органы Кипра не собирают и в этой связи предоставить соответствующие сведения российским коллегам не могут.

Таким образом, процедуры, в соответствии с которыми на Кипре определенная информация может быть доступна официальным полномочным органам РФ, существуют. Но они также существуют в десятках других стран, с которыми у России подписаны соответствующие соглашения. Как правило, речь идет о выдаче судебного приказа, на основании которого раскрывается информация, преимущественно в тех случаях, когда в отношении определенного физического лица на территории РФ возбуждено уголовное дело и ведется предварительное расследование. Никакого неавтоматического или автоматического информирования российских полномочных госорганов и учреждений о бенефициарных владельцах при этом не предусмотрено. Ни единой базы данных с такими сведениями, ни какого-либо реестра также не существует.